Международно-правовой обычай это: традиция или закон?

Переход от обычаев к договорным отношениям

подразумевает использование некой новой правовой фазы в международных договоренностях. Но вероятны случаи, когда в решении одной и той же проблемы применяются и оба источника: и обычай, и договор. Примером служит все та же Венская конвенция. Участвующие в ней державы регламентируют положения о дипломатическом иммунитете, например, на основе своих многовековых обычаев. Эти правила распространяются и на другие страны, которые официально участниками конвенции не являются. На многие договора при этом влияют обычаи, несмотря на то, что в документах они и не нашли своего прямого отражения.

Обычаи международного характера базируются на трех конкретных признаках:

1. Признание их всеми странами;
2. Идентичность их применения в похожих случаях;
3. Воплощение их в жизнь как юридических правил, обязательных для исполнения.

Обычай

В международном праве, иногда именуемом как международное публичное право, под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Наряду с этим традиционным видом обычаев в международном праве в качестве обычая стали признаваться правила, зафиксированные первоначально либо в международных договорах, либо в таких неправовых актах, как резолюции международных совещаний и организаций. Такие международные обычаи рассматриваются в качестве обычаев и в международном частном праве.

Кроме того, обычаями, признаваемыми в качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. Российское законодательство в области международного частного права исходит из той общей посылки, что право, подлежащее применению, определяется не только на основании международных договоров и федеральных законов, но и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Из этой исходной позиции признания обычая как источника международного частного права исходят и действующие в России законы. Еще в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. было предусмотрено, что «во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке» (п. 3 ст. 28).

В ГК РФ обычаи (в Кодексе применен термин «обычаи делового оборота») фактически признаны вспомогательным источником права.

Под обычаем делового оборота признается, согласно ст. 5 ГК РФ, «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» («сложившееся», т.е. достаточно определенное в своем содержании в какой-либо области предпринимательской деятельности, правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, «зафиксировано ли оно в каком-либо документе», т.е. опубликовано в печати, изложено ли во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.д.).

См. также п. 2 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

ИНКОТЕРМС — это правила толкования торговых обычаев, изданных Международной торговой палатой в Париже. В конкретном случае, рассмотренном арбитражным судом, стороны (российское акционерное общество и английская фирма) договорились о том, что поставка продукции будет осуществляться на условиях «сиф» (морская перевозка) в редакции ИНКОТЕРМС 1990 г. С 1 января 2000 г. действует ИНКОТЕРМС 2000.

Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов «франко», «фоб», «сиф» и т.п

Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.

В ряде государств существенную роль в качестве источника международного частного права играют обычаи в области семейных и наследственных отношений. Это связано с историческими, национальными и религиозными традициями.

Этап 3: Формирование международно-правового обычая

1. Установление фактов и практики государств и других субъектов международного права. Это может быть выражено, например, через повторяющееся поведение или отсутствие возражений к определенным действиям.
2. Общепризнанное убеждение в обязательности такого поведения. Государства и другие субъекты международного права должны признавать и соблюдать такое поведение в качестве обязательного.

Этап формирования международно-правового обычая	Кол-во этапов
Создание обычной правовой базы	2
Соотношение между договорной и обычной правовыми формами	2
Формирование международно-правового обычая	2

Примечание:

Для более глубокого понимания процесса формирования международно-правового обычая рекомендуется изучить соответствующую литературу и прослушать специальные курсы и лекции по международному праву.

Используйте эту информацию как хорошую отправную точку для расширения своих знаний в области международного права.

Понятие и признаки

Описываемое понятие, совместно с таким документом как договор, являются базовыми источниками в частном секторе международного права. Венская конвенция, проходившая 1969 году, подтвердила законность применения международных обычаев с возможностью регулирования ими всех проблем, возникающих в международных отношениях.

В основе своей юридической базы эти неписанные законы имеют однородность действий разных стран на мировой арене. При этом сами государства придают подобным действиям статус нормативного значения. За внешними эффектами подобной деятельности скрывается традиционное основание, служащее основой для признания обычая в качестве источника юридического права. К этому приводят, как правило, длительная повторяемость аналогичных ситуаций, переходящая, наконец, в устойчивую практику. В то же время существует возможность трансформации обычая в источник права и за достаточно короткий срок. Пример – свобода использования различными государствами космического пространства.

Источники международного частного права: понятие, сущность

Источниками права в МЧП является формы выражения права, или правовые акты, принимаемые соответствующими органами с соблюдением определенной процедуры.

Понятие источника включает:

1) внешнюю форму, то есть способ выражения содержания правовой нормы;

2) конструктивный элемент, дающий норме качество правовой;

3) властную обеспеченность формы выражения права, то есть существование государственно-правовых гарантий применения и соблюдения данного акта правотворчества.

Источники международного частного права отличаются от прочих источников международного права некоторыми особенностями, они имеют:

1) двойственный характер (с одной стороны, к источникам относятся международные договоры, обычаи, а с другой – нормы национального законодательства, судебной практики и обычаи отдельной страны), что приводит к сочетанию в МЧП международного и внутригосударственного правового регулирования;

2) неодинаковое значение, которое вменяется одним и тем же источникам в разных странах, что связано с национальным законодательством и интегрированностью государства в международные отношения.

Источниками МЧП служат международные договоры, международные обычаи, общепризнанные нормы и принципы международного права, национальное законодательство, обычаи, судебные прецеденты.

Первые три источника относятся к международным, последние три – к внутригосударственным. Однако такая двойственность источников не дает возможности разделения МЧП на две части, поскольку предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, то есть гражданско-правовые отношения международного характера.

В развитых странах существует тенденция к максимальному сближению МЧП и национального законодательства, в менее развитых перевешивает национальное законодательство, ужесточающее отношение к иностранцам или собственности иностранцев. По этому факту можно судить о «цивилизованности» того или иного государства, о соблюдении в нем прав человека. Существует ряд стран, в которых незнание иностранцами местного законодательства приводит их к многолетнему заключению или смертной казни.

Признаки международно-правового обычая

Для детального изучения международно-правового обычая наряду с предлагаемыми подходами к определению соответствующей категории представляется необходимым также рассмотреть важнейшие признаки соответствующего обычая, в числе которых принято выделять:

1. Особый субъектный состав участников процесса формирования международного обычая. Как правило, международно-правовой обычай формируется именно в результате деятельности первичных субъектов международного права – то есть суверенных государств. Значение производных субъектов (международных организаций) в большей степени проявляется в подготовке и утверждении международных соглашений и договоров;
2. Специфическая сфера применения международного обычая, связанная с тем, что он подлежит применению и соответствующей реализации исключительно в рамках надгосударственных отношений. Во многом именно с этим признаком связываются отличия внутригосударственных и международных обычаев;
3. Правовой обычай – это один из основных источников международного права, наряду с международным договором;
4. Особый порядок формирования и придания международно-правовому обычаю юридической силы.

При этом в силу того, что международный обычай выступает разновидностью правового обычая в целом, ему одновременно присущ ряд признаков последнего:

• Нормативность – то есть включение в международный обычай определенного правила поведения, направленного на упорядочение отношений субъектов международного права;
• Стихийность возникновения, связанная с тем, что формирование правового обычая связывается не с деятельностью определенного правотворческого органа, а в результате выработки субъектами международного права наиболее оптимальных моделей реагирования на определенные события;
• Обязательность применения международного обычая в регулируемой им соответствующей сфере общественных отношений;
• Устойчивость, рациональность, стереотипность, и т.д.

Международно-правовой обычай

Международно-правовой обычай является одним из основных источников международного права. Он формируется на основе поведения государств и других субъектов международного права, которые придает им юридическую силу.

Обычай образуется на основе определенных этапов и взаимосвязанных действий государств и других субъектов международного права. Ниже приведены основные этапы формирования международно-правового обычая:

1. Практика государств и других субъектов международного права, которая повторяется в течение определенного периода времени и считается правилом поведения.
2. Убежденность участников международных отношений в обязательной силе такой практики и ее применении как нормы.

Международно-правовые обычаи могут иметь общий или специфический характер. Общие обычаи применяются всеми государствами и субъектами международного права, в то время как специфические обычаи применяются только в отношении определенных государств или группы государств.

Международно-правовые обычаи могут иметь как «частную», так и «общую» силу. Частная сила обычая ограничена отношениями только между государствами или группой государств, в то время как общая сила обычая применяется ко всем государствам независимо от их участия в формировании такого обычая.

Обычаи являются основой для формирования договоров и других международных документов. Они могут быть использованы для уточнения или дополнения договоров, а также могут быть использованы в качестве дополнительного источника права.

В 2024 году в Международной группе исследования и разработки международного права была разработана работа «Обычаи международного права», которая стала хорошей основой для получения знаний об обычаях в международном праве. В этой работе авторы подробно рассматривают различные аспекты формирования международно-правового обычая и его соотношение с другими источниками международного права.

Знаете ли Вы хорошего адвоката по уголовному праву?

ДаНет

3. Понятие международного торгового обычая

Международные обычаи возникают в условиях межгосударственного общения, а происхождение торговых обычаев включая обычаи торгового мореплавания, связано с интернационализацией хозяйственной жизни, предпринимательской, частной правовой в рамках международного торгового оборота.

При формировании торговых обычаев первичным является поведение самих участников гражданского оборота, их намерения и воля создавать в деловой жизни неписаные правила. 8

Международный торговый обычай — единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Для квалификации правила как международного торгового обычая необходимы два обстоятельства: 1) устойчивая единообразная практика международной торговли; 2) санкционирование государством такой практики (точнее, возникающего на ее основе правила поведения) 9 . В отличие от обычаев — источников международного публичного права, которые формируются государствами, международные торговые обычаи признаются государствами. Вместе с тем, Л.П. Ануфриева, размышляя об обычаях международной торговли, говорит об их соблюдении государствами. «Например, — утверждает автор, — правила захода в порты, швартовки, причаливания… могут разниться в зависимости от того, на каком континенте или в какой его части находится данный порт. Такие правила не могут носить общеобязательного характера. Они связывают только те государства, которые в той или иной форме согласились на их общеобязательность и молчаливо признали необходимость их соблюдения»10 .

В.П. Звеков полагает, что происхождение обычай международного торгового оборота «связано с интернационализацией хозяйственной жизни.., предпринимательской деятельностью в рамках международного торгового оборота» 11 .

Международные торговые обычаи признаются в России источником права. В частности, согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ применимое право к отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров, федеральных законов и обычаев, признаваемых Россией. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Допускают применение международных торговых обычаев и международные договоры, в которых участвует Россия.

Так, согласно ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, при разрешении дела «арбитры будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями». О признании государством международного торгового обычая свидетельствует и практика судебных органов данного государства. Например, в одном из своих информационных писем ВАС РФ констатировал, что «арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере международной торговли». 12

4 стр., 1762 слов

Методы международного частного права

… в международных обычаях и во внутригосударственном законодательстве (специально предназначенные для регулирования международных процессуальных отношений в области международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража). Глава 2. Методы правового регулирования в международном частном праве 2.1 Колизионно-правовой метод международного частного права Коллизионный метод …

Для международного торгового обычая, как и любого другого источника права, характерен признак общеобязательности. Обычай характеризуется также общепризнанностью. Обычай как правовая норма должен быть широко известен. В противном случае заинтересованной стороне придется доказывать его существование. 13

Обычаев много в сфере торгового мореплавания. При этом одни обычаи, сложившиеся в этой области торговли, существуют давно (например, обычай перевозить часть груза на палубе при торговле лесом), в то время как другие сформировались недавно.

Недостаток в использовании международных торговых обычаев состоит в их устной форме, которая порождает их различное толкование. Поэтому многие международные неправительственные организации и объединения собирают и записывают обычаи в сборники. Особую популярность в международных кругах приобрели акты Международной торговой палаты (МТП) — неправительственной организации деловых кругов, созданной в 1920 г., объединяющей в настоящее время множество национальных торгово-промышленных палат (штаб квартира МТП — г. Париж, Франция).

14

Международные договоры РФ как источник международного частного права

РФ является правопреемницей СССР, поэтому не утратили силы многосторонние и двусторонние договоры СССР с другими странами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Это договоры с Албанией, Болгарией, Венгрией, ГДР, Кубой, КНДР, МНР, Польшей, Румынией, Чехословакией, Вьетнамом и Югославией, которые по истечении срока действия своевременно пролонгировались. Целью договоров является обеспечение взаимного признания и соблюдения имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого.

Договоры о правовой помощи нашей страной были подписаны с Ираком, Алжиром, Тунисом, Сирией, Народной Демократической Республикой Йемен, Финляндией, Италией, Грецией, Кипром. Двусторонние соглашения по вопросам гражданского процесса СССР имел с Австрией; соглашения об исполнении судебных поручений – с США, Францией, Бельгией, ФРГ; соглашения о социальном обеспечении, содержащие правила о трудовых правах граждан, пенсионном обеспечении, – с Болгарией, Венгрией, ГДР, Монголией, Чехословакией и Румынией.

СССР заключал консульские конвенции с Болгарией, Венгрией, ГДР, Вьетнамом, КНР, КНДР, Кубой, Монголией, Польшей, Румынией, Чехословакией, Югославией, Индией, Ираком, Гвинеей-Бисау, Анголой, Сирией, Мозамбиком, Эфиопией, Мексикой, ФРГ, Австрией, США, Великобританией, Францией, Финляндией, Японией, Италией, Швецией, Бельгией, Грецией и другими западными странами. С Францией и Австрией были заключены соглашения о правовой охране промышленной собственности. С Болгарией, Венгрией, ГДР, Кубой, Польшей, Чехословакией, Австрией и Швецией – соглашения о взаимной охране авторских прав.

Важным источником МЧП являются торговые договоры (о торговле, торговле и мореплавании), которые устанавливают общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным государством. Торговые договоры Россия имеет с большинством стран мира. Со многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. С Великобританией, ФРГ, Финляндией, Францией, Бельгией, Нидерландами, Канадой, Китаем, Испанией, Италией, Австрией, Турцией, Кореей, Швейцарией и т. д. заключены соглашения о взаимной защите капиталовложений.

Понятие обычая международного характера

Международные обычаи можно представить в виде некого стандарта коммуникации. Такой стандарт применялся в межгосударственном общении длительное время, при отсутствии в законодательных базах разных стран регулирующих норм международного договора. Конечно, главными условием внедрения таких обычаев в жизнь было и остается признание взаимодействия между всеми заинтересованными сторонами состоятельности подобного подхода. Ярким примером обычая той или иной страны, который применялся в международном праве, служит принцип исторического невмешательства в дела других стран, а также признание их суверенитетов.

Признание международного обычая источником международных прав может осуществляться и согласно судебным решениям. И факт постановления о признании судом такого обычая исключает возможность любой оговорки. В принципе, участие в юридическом процессе таких обычаев обусловлено определенными действиями сторон в каждой конкретной ситуации. Имеет значение здесь и фактор времени: если такой обычай является для той или иной страны традиционным,то ему, естественно, уделяется больше внимания и он, соответственно, имеет большее влияние на ситуацию.

Различают три вида обычаев международного характера. Они служат, как правило, для регулирования правоотношений в разных странах.

1. Локальный. Его сфера ограничивается определенными странами с учетом местных особенностей.
2. Региональный. Осуществляет урегулирование отношений нескольких стран, граничащих друг с другом.
3. Универсальный. С его помощью регламентируются все отношения между странами.

Система и структура международного частного права

Система международного частного права, как отрасли права, несмотря на колоссальные отличия в предмете, источниках, субъектах и ряде иных характеристик, от аналогичных признаков иных отраслей, применительно к системе обладает достаточно традиционным делением.

Так, система международного частного права делится на две части:

• общую;
• особенную.

Общая часть международного частного права посвящена урегулированию вопросов, имеющих значение для рассматриваемой отрасли в целом, безотносительно к конкретным сферам или институтам, возникающим в области международных частных отношений.

Общая часть международного частного права описывает:

1. Источники правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом;
2. Понятийный аппарат рассматриваемой отрасли права, то есть раскрывает используемые в сфере правового регулирования соответствующих отношений легальные и доктринальные дефиниции;
3. Принципы международного частного права, то есть основные отправные начала развития и применения данной отрасли. Прежде всего, в числе таких начал выделяются принципы национального режима, режима наибольшего благоприятствования, и принципа взаимомности в международных частноправовых отношениях;
4. Вопросы правового положения основных и неосновных субъектов отношений, входящих в предмет рассматриваемой отрасли. Прежде всего, права, обязанности и ответственность физических, юридических лиц и государств в соответствующей сфере.

Структура особенной части международного частного права выстроена в соответствии с существующими в данной отрасли правовыми институтами и призвана отражать существующие особенности их содержания, в том числе следующие:

• Институт права собственности;
• Обязательственные отношения, осложненные иностранным элементом, в первую очередь, здесь выделяются отношения международной купли-продажи и перевозки;
• Финансово-кредитные и расчетные отношения субъектов международного частного права;
• Охранительные обязательства, возникающие в связи с совершением правонарушения в соответствующей сфере регулирования;
• Вопросы, связанные с интеллектуальной собственностью и охраной интеллектуальных прав;
• Семейное право;
• Наследственное право;
• Трудовое право
• Рассмотрение споров в международных юрисдикционных органах и т. д.

Согласование норм на основе общепризнанных принципов

Международные обычаи могут также развиваться на основе согласования норм между государствами на основе общепризнанных принципов. Например, Закон об обязательной ответственности за причинение вреда в международном гражданском воздушном праве был разработан на основе общих принципов компенсации и защиты интересов.

Эти примеры международно правовых обычаев демонстрируют, как обычные правила и практики взаимодействия государств превращаются в международные нормы и становятся основой для международного права. Используя эти обычаи в сочетании с договорами и другими правовыми документами, международное право формирует правовую базу для регулирования отношений между государствами на международной арене.